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关于原告季某诉被告义乌市公安局治安行政处罚一案的代理词

发布者:本站 发布时间:2015/08/25 14:37:38

关于原告季某诉被告义乌市公安局治安行政处罚一案的代理词
审判长、人民陪审员:
浙江稠州律师事务所接受原告的委托,指派胡光明律师担任其诉讼代理人,现就本案的审理,发表如下代理意见,供法庭采纳。
一、被告认为原告季某与赵某系“互殴”,属认定事实错误。原告的行为,属于正当防卫行为,并非是对赵某实施侵权的侵权行为。
1、2009年4月10日上午8时30分许,原告独自在家带3岁的小孩。正当原告在给小孩换裤子时,赵某冲到原告家里。赵某“一时火气上来,就用右手一巴掌打到她(指原告)的左脸上”(见证据卷第31页)。可见,赵某是冲到原告家里来对原告实施殴打的故意伤害行为的。
2、对于赵某的侵权行为,受害人能否实施“反抗”行为?受害人的反抗是否构成对侵权人的侵害??
对于任何一个实施侵权行为的侵权人,受害人在受到侵权时,受害人完全可以反抗。这法律已规定的很明确,那就是“正当防卫”!
所谓“正当防卫”,是指根据法律的规定,为保护公共利益、自身或他人的合法利益,对于正在进行非法侵害的人给予适当的还击,以排除或减轻违法行为可能造成的损害。构成正当防卫,必须具备以下四个条件:第一,防卫的目的是为了保护自己或他人的合法利益或社会公共利益;第二,防卫的条件是侵害行为正在实施;第三,防卫的手段只能针对加害人;第四,正当防卫不应超过必要的限度。
本案当中,原告针对赵某冲到原告家里对正在抱着3岁小孩换裤子的原告实施暴力殴打严重违法行为的赵某,为了保护自己和小孩的合法利益,对闯入自己家中实施暴力侵权的赵某本人实施了必要的还击,而且该还击行为,并没有超过必要的限度。因此,原告的行为,完全符合正当防卫的特征,属于正当防卫行为。故,公安机关将原告的正当防卫行为认定为故意殴打他人的侵权行为,属认定事实错误。
3、原告对冲到自己家里实施暴力侵权的赵某进行的反抗,不构成对赵某的侵权。
一个行为,是否构成侵权,必须要具备侵权行为的四个构成要件。第一,行为的违法性;第二,受害人损害事实存在;第三,违法行为和损害事实之间存在因果关系;第四,行为人主观上有过错。四个构成要件,缺一不可。但是,本案的原告,没有对赵某实施殴打的主观故意,客观上也并没有对赵某主动地实施侵权行为。原告只是针对赵某的主动攻击,进行了被动地还击。再说,如果原告要对赵某实施殴打的话,她也用不着抱着小孩和赵某交手,原告也不会被赵某打的这么严重的。因此,原告的行为,不符合侵权行为的四个构成要件,依法不能认定为“侵权行为”。
二、《治安管理处罚法》第43条第二款第2项的立法本意是提倡公民要“尊老爱幼”。但该条绝非是“只要对六十周岁以上人实施殴打、故意伤害”就认定为行为人对他们的侵权进行处罚。那是对法律的曲解。
该条款适用的前提是“殴打或者故意伤害六十周岁的人”。也就是说,行为人主观上有殴打、故意伤害他人的故意,客观上实施了殴打、故意伤害的行为。结合本案,被原告伤害的对象虽然是六十周岁以上的人赵某,但这里,并非原告要主动地对赵某进行殴打、故意伤害。本案中,原告才是受害人。赵某是冲到原告家里向原告实施暴力殴打的侵权人。原告在受到赵某的攻击后,被动地进行了正当防卫的“还击”。原告的行为并没有违法。如果按被告的理解,今后只要碰到年满六十周岁以上的人对你实施任何的暴力侵权行为,你都不能动。你只有挨打的份,对年满六十周岁以上的人对你实施的暴力行为,你绝对不能还击。如果你不小心还手了,那么就有治安管理处罚法第43条第二款第二项法律等着处罚你。这显然是对该条法律的曲解。
审判长、合议庭,被告对原告的处罚,将是纵容犯罪,无视公民的生命健康权。如果原告的行为不法,那么就不能判处暴力侵权者的刑罚。综上,恳请法院纠正被告的违法行政行为。
此致


代理人:浙江稠州律师事务所胡光明律师
2009年8月4日
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